如(rú)何正确定性“小金庫”

基本案情
    2011年(nián)8月，某市紀委在一次财經紀律檢查中查實：該市A鎮财政所将鎮政府2010年(nián)出租公有門(mén)面房(fáng)收入48萬元，記入鎮預算内經費賬的“應付款”科(kē)目中，并等額列支鎮政府2010年(nián)公務消費48萬元。該市B鎮财政所，将鎮土(tǔ)管部門(mén)收取的農民(mín)違規建房(fáng)清理(lǐ)費116萬元，未列入财政所賬内核算，由鎮長指示财政所單獨設賬核算，用于發放(fàng)鎮政府幹部加班補貼。截止到案發，已經發放(fàng)100萬元，結餘16萬元，未發現該資金被貪污、挪用、私分(fēn)等情況。
    評析意見(jiàn)
    筆者認爲A、B鎮财政所的行爲均不可(kě)定性爲“小金庫”。
    “在往來(lái)科(kē)目中列收列支”等類似性質的問(wèn)題能否定性爲“小金庫”？中央紀委、監察部、财政部、審計(jì)署四部門(mén)印發的《關于在黨政機(jī)關和事(shì)業單位開展“小金庫”專項治理(lǐ)工(gōng)作(zuò)的實施辦法》将“小金庫”原則規定爲：“違反法律法規及其他(tā)有關規定，應列入而未列入符合規定的單位賬簿的各項資金（含有價證券）及其形成的資産。”據此，隻要是在國家規定的賬簿内登記、核算，就(jiù)不能認定爲“小金庫”，隻能按違反财政、财務、會計(jì)法律、法規、制度進行處理(lǐ)、處罰。也就(jiù)是說(shuō)，認定是否屬于“小金庫”，關鍵要看(kàn)是否違反規定，資金或資産是否列入符合規定的單位賬簿。從(cóng)現實情況看(kàn)，許多财政違規行爲，其性質類似于“小金庫”。如(rú)在往來(lái)科(kē)目中列收列支；超範圍、超标準發放(fàng)獎金、津貼；公款旅遊；請(qǐng)客、送禮等。但(dàn)隻要在國家規定的賬簿内登記、核算，就(jiù)不能認定爲“小金庫”。因此， A鎮财政所的行爲不能認定爲“小金庫”，隻能按違反财政、财務、會計(jì)法律、法規、制度定性處理(lǐ)、處罰。
    那B鎮财政所的上述行爲顯然不在國家規定的賬簿内登記、核算，爲什麽不能認定爲“小金庫”呢(ne)？這就(jiù)要看(kàn)行爲是違反黨政紀律還(hái)是違反法律規定，根據有關行爲應承擔的不同責任，把“小金庫”和“私存私放(fàng)财政資金或者其他(tā)公款”區别開來(lái)。如(rú)果行爲人行爲符合《财政違法行爲處罰處分(fēn)條例》，有應列入而未列入法定賬簿的資金及其形成的資産行爲，尚未構成犯罪的，應當依據《财政違法行爲處罰處分(fēn)條例》第十七條，定性爲“私存私放(fàng)财政資金或者其他(tā)公款”，而不應定性爲“小金庫”。
    “私存私放(fàng)财政資金或者其他(tā)公款”違法行爲有三個構成要件(jiàn)：第一，該行爲破壞了國家财務管理(lǐ)秩序，行爲具有違法性；第二，私存私放(fàng)的是财政資金或其他(tā)公款，侵犯對象具有特定性；第三，私存私放(fàng)是在違反财務管理(lǐ)規定前提下的私存私放(fàng)，危害公共利益，行爲具有私自(zì)性。正确判斷是否是私存私放(fàng)，标準就(jiù)是看(kàn)财政資金或其他(tā)公款是否在單位依法設置的會計(jì)賬簿中加以反映。隻要沒有把财政資金或其他(tā)公款納入單位依法設置的會計(jì)賬簿，即使該單位所有人員(yuán)都(dōu)知道此事(shì)，該行爲也屬私存私放(fàng)，應根據《财政違法行爲處罰處分(fēn)條例》第十七條的規定，由财政部門(mén)責令改正，調整有關會計(jì)賬目，追回私存私放(fàng)的資金，沒收違法所得(de)。對單位和直接負責的主管人員(yuán)和其他(tā)直接責任人員(yuán)處以罰款。屬于國家公務員(yuán)的，由監察機(jī)關及其派出機(jī)構給予處分(fēn)。
    筆者認爲，B鎮财政所的行爲雖尚未構成犯罪，但(dàn)嚴重違反了法律規定，有應列入而未列入法定賬簿的資金及其形成的資産行爲，應定性爲“私存私放(fàng)财政資金或者其他(tā)公款”,并依法追究有關責任人法律責任，而不可(kě)定性爲“小金庫”，僅追究黨政紀律責任。
    綜上所述，對于違反規定、将應列入而未列入法定賬簿的資金及其形成的資産的行爲，紀檢監察機(jī)關在查處時，應當準确認定有關行爲性質及其應承擔的不同責任。凡是行爲人違反黨政紀律規定，有應列入而未列入法定賬簿的資金及其形成的資産行爲的，如(rú)果情節輕微，後果不嚴重，或者能認真及時糾正的，應當定性爲“小金庫”。對設立“小金庫”和使用“小金庫”款項負有領導責任和直接責任的人員(yuán)，依照(zhào)中央紀委《設立“小金庫”和使用“小金庫”款項違紀行爲适用<中國共産黨紀律處分(fēn)條例>若幹問(wèn)題的解釋》和監察部《設立“小金庫” 和使用“小金庫” 款項違法違紀行爲政紀處分(fēn)暫行規定》追究黨政紀律責任。